劳务派遣单位发生变化劳动者的工龄如何计算

《劳动合同法实施条例》第10条规定，劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位的，劳动者在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位的工作年限。原用人单位已经向劳动者支付经济补偿的，新用人单位在依法解除、终止劳动合同计算经济补偿的工作年限时，不再计算劳动者在原用人单位的工作年限。

    最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（四）（法释〔2013〕4号）第5条规定，劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照《劳动合同法》第38条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。

    根据上述法条，劳动者因非本人原因导致劳动关系发生变化的，计算经济补偿或赔偿金的工龄应连续计算。但上述法条是否适用于劳务派遣？因用工单位转换派遣公司，造成劳动者劳动关系发生变化，工龄是否也可以连续计算？

    笔者认为，因用工单位的原因，导致劳动者先后变换劳务派遣单位的，劳动者的工龄应连续计算。本案中，由于用工单位M公司违法退回霍某，由M公司根据霍某在M公司工作的全部工作年限计算赔偿金；A、B、C劳务派遣公司分别针对劳动者与各自建立劳动关系的年限，与M公司连带承担给付赔偿金的责任；3家派遣单位在承担责任之后，可依照与M公司的劳务派遣约定或公平原则，要求M公司承担不应由劳务派遣单位承担的部分。

    理由如下：

    一是对于本案中的几方当事人而言，如此安排符合公平正义。从本案中劳动者霍某的角度看，由于M公司是劳动者的原用人单位，且在劳动关系变化之后，霍某也始终处于M公司的管理之下，且霍某的劳务派遣单位发生变化是由于M公司的原因，霍某不应受到由此带来的不利影响，工龄应连续计算，否则不足以保护其合法权益。

    从用工单位M公司的角度看，它是劳动者劳动成果的实际受益者，按照“谁用工，谁受益，谁负责”的原则，用工单位理应承担相应的用工单位的责任。

    从各家劳务派遣单位的角度看，由他们各自承担建立劳动关系期间的责任，亦符合社会公平与正义。

    二是如此处理符合现行劳动法律法规。《劳动合同法实施条例》第10条、最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（四）第5条的本意应是保护劳动者的合法权益，使劳动者免受非本人原因而带来的不利后果。因此在本案情形中，让劳动者的工龄连续计算，符合该条款的立法目的。同时，这样处理，也符合《劳动合同法》第92条、《劳动合同法实施条例》第35条及《劳务派遣暂行规定》第24条关于用工单位损害劳动者利益，劳务派遣单位和用工单位承担连带赔偿责任的规定。（河南省信阳市人社局 周友成）

稿件来源：中国劳动保障报